|
Настигнет ли «пиратов» буква закона?
Summary:
«Пиратство» в России нельзя объяснить отсутствием законодательства, устанавливающего за него уголовную и административную ответственность. Несовершенство оперативных мер, недостаточно жёсткое наказание позволяет явлению доминировать в обществе. Для обогащения опытом борьбы с пиратством – мнение специалиста.
Настигнет ли «пиратов» буква закона?
В России продолжает развиваться и совершенствоваться законотворческая и правоохранительная практика по защите прав владельцев интеллектуальной собственности. Опытом борьбы с «пиратством» делится заведующий отделом теории и практики охраны интеллектуальной собственности Федерального института промышленной собственности Роспатента, кандидат юридических наук Валентина Орлова.
Наши мероприятия
В России борьба с «пиратством» не имеет длительной истории. Оно не может сравниться с такими традиционными сферами преступности, как незаконная торговля оружием, наркотиками или спиртным. Однако «пиратство» уже приняло устойчивые организованные формы: налажены нелегальные каналы быстрого получения экземпляров новых аудиовизуальных произведений, их массового тиражирования и оформления, оптовые и розничные сбытовые сети. По экспертным оценкам, уровень контрафактной и фальсифицированной продукции колеблется от 45 до 86% в зависимости от сферы ее использования.
За последние годы в 2 раза возросло число фактов нарушений авторских и смежных прав. Но примерно две трети уголовных дел прекращается на стадии предварительного
расследования по реабилитирующим основаниям.
Ощутимый ущерб «пиратство» наносит не только авторам и правообладателям, но и экономике, создавая «теневой» рынок оборота контрафактной продукции. Правонарушители получают значительную не облагаемую налогами прибыль. В борьбе с «пиратством» предстоит сделать еще очень многое, но уже сейчас налицо некоторые итоги.
В 1998 году в Министерстве внутренних дел России было создано специальное подразделение по борьбе с правонарушениями в сфере интеллектуальной собственности. Его сотрудники работают в контакте с Роспатентом, Министерством по антимонопольной политике, Таможенным комитетом. Такое тесное взаимодействие повышает эффективность борьбы с «пиратством». Поскольку это сотрудничество нуждается в координации, то в 1999 году Правительство РФ утвердило план мероприятий по усилению борьбы с нарушениями прав интеллектуальной собственности. В его рамках осуществляется определенный объем работы.
Подготовлены предложения по совершенствованию законодательства (в т. ч. Уголовного кодекса, Уголовно-процессуального кодекса, Таможенного кодекса) в части определения вопросов размера крупного ущерба; возможности применения в качестве санкции конфискации контрафактной продукции; создания механизма таможенного контроля за перемещением объектов интеллектуальной собственности через таможенную границу РФ в соответствии с TRIPS.
Рассматриваются предложения о создании специализированного банка данных об объектах интеллектуальной собственности, их правообладателях и нарушителях прав интеллектуальной собственности. Разработан порядок проведения проверок по выявлению и пресечению нарушений законодательства по вопросам интеллектуальной собственности. Министерством юстиции России проводится межведомственная координация деятельности федеральных органов исполнительной власти по защите интеллектуальной собственности. МИД РФ координирует совместные действия европейского сообщества и нашей страны в области прав интеллектуальной собственности. Российская правовая академия готовит кадры из числа сотрудников
правоохранительных органов, судей по вопросам защиты интеллектуальной собственности.
В столь масштабном и многообразном явлении, как «пиратство» в области авторского права, можно выделить некоторые формы проявления: изготовление и коммерческое распространение поддельных экземпляров произведений авторского права, например, книг, аудио- или видеокассет, программ для ЭВМ и т. д.; несанкционированное правообладателями коммерческое распространение экземпляров произведений авторского права; несанкционированное копирование произведений. Последняя
форма «пиратства» наиболее типична в отношении программ для ЭВМ и широко распространена в России.
«Пиратство» в России нельзя объяснить отсутствием законодательства, устанавливающего за него ответственность. Оно в стране существует. Так законом РФ «Об авторском праве и смежных правах» за нарушение авторских и смежных прав предусмотрена гражданская, уголовная и административная ответственность.
Тем не менее не совсем еще совершенные оперативные меры борьбы с «пиратством», в том числе, возможно, не очень жесткие нормы наказаний позволяют ему доминировать на российском рынке.
Наш судебный почерк
Как известно, «пираты» в России добрались и до товарных знаков. Наиболее распространенная форма «пиратства» — маркировка продукции чужими товарными знаками или обозначениями, сходными с ними до степени смешения. С точки зрения закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» такое действие расценивается как нарушение исключительного права владельца товарного знака. Споры такого рода рассматриваются судами. За незаконное использование то-
варного знака установлена гражданская и/или уголовная ответственность. Помимо способов защиты, предусмотренных, например, Гражданским кодексом, на нарушителя может быть возложена обязанность опубликовать судебное решение в целях восстановления деловой репутации потерпевшего или обязанность удалить с товара или его упаковки незаконно используемый товарный знак или обозначение, сходное с ним до степени смешения.
В судах достаточно часто рассматриваются споры по такого рода нарушениям исключительных прав на товарные знаки. Иногда в ходе судебного разбирательства
возникают затруднения с определением сходства до степени смешения между товарным знаком и обозначением, используемым нарушителем. В этих случаях суды прибегают к помощи экспертов. Зачастую привлекаются специалисты, работающие в патентном ведомстве. Они выступают не от имени патентного ведомства, а от своего собственного. Такая ситуация соответствует арбитражному и гражданско-процессуальному законодательству.
Суды очень аккуратно относятся к доказательству сходства до степени смешения обозначения нарушителя с охраняемым товарным знаком. Так, например, Высший арбитражный суд направил дело на новое рассмотрение, потому что суды первой и второй инстанций не исследовали вопрос сходства и не определили, по каким конкретно признакам происходит смешение товарного знака истца и обозначения, примененного нарушителем.
Высший арбитражный суд России в своих рекомендациях арбитражным судам указал на возможность защиты исключительных прав только теми способами, которые установлены законом. В качестве примера приведен такой случай. Истец обратился в арбитражный суд с иском о прекращении нарушения прав на товарный знак и об уничтожении канцелярских предметов, на
которые он нанесен, поскольку уничтожение товарного знака невозможно без утраты потребительских свойств этой продукции. Арбитражный суд ознакомился с материалами дела и признал, что ответчик нарушил права истца на товарный знак и обязал его прекратить незаконное использование. Но требование истца об уничтожении самого товара было отклонено, поскольку эта мера ответственности не установлена законом о товарных знаках.
В последнее время широкое распространение в России получила такая форма «пи-
ратства», как регистрация чужих товарных знаков на свое имя с целью последующей продажи настоящим их владельцам. Бороться с этой формой «пиратства» очень сложно, поскольку ни в одном российском законодательном акте подобные действия не отнесены к правонарушениям, за которое предусматривалось бы наказание. Однако в 1999 году одним из арбитражных судов был найден способ пресечения такого рода неправомерной деятельности. Некая «пиратская» фирма зарегистрировала в России на свое имя товарный знак зарубежной компании. После выхода настоящего (иностранного)владельца на российский рынок с продукцией, маркированной «похищенным» у него товарным знаком, «пиратская» фирма предложила иностранной фирме купить право на собственный же товарный знак. Получив отказ, «пираты» стали запрещать владельцу товарного знака его использование и обратились в суд. По закону требования истца правомерны. И это
не единичный случай. Как же с этим бороться? Суд не вправе был принять решение о признании регистрации товарного знака недействительной, поскольку закон о товарных знаках не содержит соответствующего основания. Изучив материалы дела, суд пришел к выводу, что «пиратская» фирма злоупотребляет своим правом в соответствии с положениями Гражданского кодекса (статья 10 «Пределы осуществления гражданских прав», пункт 1). Поэтому суд постановил ограничить правообладателя в его правах, т. е. «пиратская» фирма не
вправе запрещать ответчику — иностранной компании — использовать ставший спорным товарный знак.
Совершенно очевидно, что это всего лишь полумера, необходим более действенный отпор «пиратству», который должен быть основан на законе.
Наши предложения
Российское патентное ведомство подготовило дополнения к закону о товарных знаках, которые направлены на борьбу с «пиратством». Они были поддержаны другими государственными и общественными организациями.
Одно из этих предложений сводится к тому, что регистрация товарного знака может быть признана недействительной в любое время, без ограничения срока, если действия владельца товарного знака, связанные с регистрацией товарного знака, признаны федеральным антимонопольным органом актом недобросовестной конкурен-
ции. Другое предложение устанавливает возможность досрочного прекращения действия регистрации товарного знака на основании вступившего в законную силу решения федерального антимонопольного органа или решения суда о признании действий владельца товарного знака, связанных с его использованием, актом недобросовестной конкуренции, а также решения суда о злоупотреблении владельцем товарного знака своим правом на товарный знак.
Борьбе с «пиратством» способствует и существующая правовая охрана общеизвестных товарных знаков.
За последние два года патентным ведомством в этом направлении проделана большая работа. В 2000 году начали действовать «Правила признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации». Этот нормативный акт устанавливает, какие товарные знаки могут признаваться общеизвестными в России, какие им присущи признаки и каков порядок признания. Признание товарного знака общеизвестным позволяет действительному владельцу товарного знака прибегнуть к установленной законом о товарных знаках административной процедуре по прекращению действия «пиратского» товарного знака.
В законопроект о товарных знаках внесены также положения, регламентирующие правоотношения в области общеизвестных товарных знаков.
Одна из форм нарушения прав владельцев интеллектуальной собственности — «пиратство» в Интернете. Чужие товарные знаки «пираты» регистрируют на свое имя в качестве наименования домена, а затем предлагают их купить владельцам товарных знаков.
Объекты авторского права чаще всего просто используются без разрешения правообладателя и, как правило, в коммерческих целях. Но «буква» закона этого вопроса не касается. В настоящее время ведется интенсивный поиск решения проблемы. Наиболее авторитетными нам представляются исследования, проводимые Всемирной организацией интеллектуальной собственности. Некоторые результаты ее работы изложены в Итоговом отчете от 30 апреля 1999 года «Управление именами и адресами в Интернете: вопросы интеллектуальной собственности». Большая часть рекомендаций этого документа направлена на предотвращение конфликтов в отношении прав на товарные знаки. Патентное ведомство России использует рекомендации ВОИС в своей практической деятельности, в частности, при подготовке разъяснений, заключений или предложений.
Регистрация или головная боль?
Советы юриста
«Передо мной и коллективом работающих со мной людей встал вопрос о регистрации полиграфического предприятия. У нас есть все необходимое оборудование, заказы. Можно начинать работать. С ужасом думаю, что придется регистрировать фирму. Как говорят мои друзья, это очень долго и сложно. Посоветуйте, как ускорить и упростить эту процедуру?» Андрей Балый, г. Одинцово
К сожалению, на сегодняшний день процедура государственной регистрации юридического лица далека от совершенства по причинам, давно ставшим притчей во языцех, — несовершенство законодательной базы и бюрократические проволочки. Тот, кто прошел хотя бы
один раз эту процедуру от начала и до конца, знает, сколько сил и времени она отнимает.
Сначала несколько слов о том, что такое юридическое лицо и каковы его основные признаки.
Наиболее полным и правильным, на наш взгляд, является определение юридическо-
го лица, данное Гражданским кодексом РФ: «Организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, не-
сти обязанности, быть истцом и ответчиком в суде». Обязательным признаком юридического лица является также наличие самостоятельного баланса или сметы.
Все юридические лица можно разделить на коммерческие и некоммерческие организации. Процедура их регистрации значительно отличается друг от друга, поэтому коснемся лишь одного, наиболее распространенного на сегодняшний день варианта, который и интересует читателя, — расскажем о коммерческих организациях. Дальнейшая градация юридических лиц основана прежде всего на том, к какой организационно-правовой форме эту организацию можно отнести. Она довольно обширна, и и нет смысла описывать ее полностью, так как практика показывает, что на сегодняшний день предпринимателями чаше всего используются две организационно-правовые формы при создании юридического лица:
— общество с ограниченной ответственностью;
- акционерное общество.
На начальном этапе создание полиграфического предприятия ничем не отличается от создания предприятий любого другого профиля, поэтому рассмотрим процесс регистрации коммерческого предприятия в целом.
Первым и важнейшим этапом регистрации является разработка учредительных документов и приведение их в соответствие с действующим Гражданским кодексом и соответствующим законом: при регистрации ООО это будет Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а учредительные документы АО должны соответствовать Закону РФ «Об акционерных обществах».
В соответствии со статьей 52 ГКРФ основными учредительными документами юридического лица, являющегося коммерческой организацией будут протокол общего собрания учредителей (акционеров), учредительный договор, устав. Типовые формы учредительных документов, как правило, можно найти в литературе, посвященной государственной регистрации предприятий или же в компьютерных правовых базах, которых на сегодняшний день достаточно много. Там документы представлены в общем виде, поэтому первым делом их нужно переработать применительно к конкретной ситуации.
В учредительных документах юридического лица прежде всего должны быть четко определены:
— полное и сокращенное наименование юридического лица на русском, а в том
случае, если в перспективе предприятие будет работать с зарубежными партнерами, и на английском языке. Для того чтобы при регистрации не возникло проблем с правильностью перевода наименования, и органы исполнительной власти, осуществляющие регистрацию, не приостановили ее и не вернули документы на доработ-
ку, лучше обратиться за помощью профессионального специалиста-переводчика. Приостановление регистрации — упущенное время, а иногда и деньги;
- место нахождения юридического лица, т. е. его юридический адрес. Совпадение юридического адреса с фактическим (почтовым) является не обязательным, но, как показывает практика, желательным, хотя бы на начальном этапе деятельности предприятия (в течение первых 3-6 месяцев), пока не будут сданы в налоговую инспекцию первые балансовые отчеты предприятия. ГНИ на сегодняшний день уполномочена проверять факт соответствия юридического и фактического адресов компании, и не просто уполномочена, а действительно проверяет (во всяком случае, в Москве и в Московской области);
- цели и виды деятельности, не запрещенные законодательством. Хотя в типовых формах учредительных документов, о которых говорилось выше, как правило, дается исчерпывающий перечень возможных видов деятельности, все же лучше его отредактировать в соответствии с теми, ради которых изначально создается предприятие, особенно если для их осуществления необходима лицензия. Это касается и полиграфической деятельности.
Обязательными положениями для учредительных документов являются также сведения о порядке управления деятельностью юридического лица и органах, осуществляющих руководство организацией, положения о порядке ликвидации и реорганизации предприятия. Эти и некоторые другие вопросы достаточно тщательно проработаны законодателем и, как правило, подробно оговорены в типовых формах учредительных документов. Однако не будет лишним при подготовке пакета документов к регистрации проанализировать и их, т. к. зачастую составители типовых форм допускают досадные ошибки при трактовке норм законодательства. Подобные промахи, в свою очередь, могут стать для осуществляющих регистрацию органов «хорошим» поводом к приостановке деятельности фирмы; не исключено, что они могут доставить вам много неприятностей в будущем, даже если регистрирующие органы не обратят на них внимание сразу. Размеры вкладов, распределение их в процентном и денежном соотношении между учредителями, а также порядок и способы их внесения (оплаты акций) учредителями в обязательном порядке оговаривается в учредительных документах.
Обязательным условием для приема документов на регистрацию является откры-
тие в банке накопительного счета и внесение на него не менее 50% от размера уставного капитала, предусмотренного учредительными документами. Эта процедура производится до подачи пакета документов на регистрацию, когда у вас уже есть на руках подписанные учредителями проекты учредительных документов. Также не забудьте в течение первого года деятельности оплатить и вторую половину уставного капитала, т. к. забыв об этом, вы можете лишиться своего предприятия.
При подаче документов непосредственно в регистрирующий орган необходимо иметь в виду ряд существенных моментов. Во-первых, вопреки тому, что говорится в «Положении о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности», заявление о государственной регистрации юридического лица пишется не в произвольной форме, а на бланках, которые предоставляют регистрационные органы.
Во-вторых, с 15 мая 2000 года Московская регистрационная палата осуществляет сверку паспортных данных физических лиц-учредителей только в присутствии владельца паспорта. Личная явка владельца паспорта не требуется только в случае представления в Палату учредительных документов, в которых нотариально засвидетельствована подпись физического лица-учредителя и нотариально же заверена доверенность от учредителя на лицо, представляющее его интересы. Такая особенность существует только в МРП, но она достаточно важна, и в целях экономии собственного времени и времени учредителей лучше до похода в МРП посетить нотариуса и выполнить все вышеперечисленные действия.
В-третьих, на сегодняшний день несколько упрощен этап, связанный с регистрацией и изготовлением печати. В недавнем прошлом цепочку действий, необходимых для изготовления печати, можно было изобразить следующим образом: регистрация эскиза печати в государственном реестре печатей, получение разрешения на изготовление печати в органах МВД, непосредственно изготовление печати в мастерской. Сегодня цепочка выглядит так: регистрация эскиза в государственном реестре печатей и непосредственно изготовление печати в мастерской (отсутствует звено получения разрешения на печать в МВД). Причем декларацию о регистрации эскиза печати можно подать здесь же, в МРП, одновременно с подачей пакета учредительных документов на государственную регистрацию юридического лица.
Следующим этапом в создании юридического лица является постановка его на учет в налоговую инспекцию и открытие расчетного счета в банке. Именно эти процедуры позволяют предприятию начать полноценную деятельность, хотя юридическое лицо считается фактически зарегистрированным уже после получения Свидетельства о государственной регистрации и изготовления собственной печати. Что касается акционерных обществ, то по окончании всех вышеперечисленных процедур они обязаны также зарегистрировать в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг решение о выпуске ценных бумаг и проспект эмиссии акций (для ОАО), а затем и отчеты о размещении ценных бумаг.
Известно, что многие юридические фирмы предоставляют услуги по регистрации предприятий. Прежде чем обратиться к ним, неплохо заручиться рекомендациями людей, которых вы хорошо знаете. Информация по регистрации юридического лица является конфиденциальной. Предоставив доступ к ней неопределенному кругу лиц, Вы не сможете проконтролировать то, как она будет использована. Поэтому правильнее поручить регистрацию своему доверенному лицу или юристу.
Нередко деловые отношения юридических фирм и регистрационных органов построены на уровне межличностных отношений, а это приводит, прежде всего, к тому, что органы, осуществляющие регистрацию, «смотрят сквозь пальцы» на уровень и качество подготовки к регистрации пакета учредительных документов. В результате, заплатив немалые деньги, Вы можете получить фирму, учредительные документы которой просто не будут соответствовать законодательству, что в перспективе приведет к серьезным проблемам, дополнительным затратам или даже к ликвидации предприятия. Ни в коем случае не обвиняя в непрофессионализме все юридические фирмы, так как часть из них выполняют свою работу на достаточно высоком профессиональном уровне, мы всего лишь призываем к внимательному и осторожному выбору партнера.
Конечно, в небольшой статье невозможно рассказать обо всех тонкостях и особенностях процесса регистрации юридического лица. Регистрационные действия предприятий различных организационно-правовых форм значительно отличаются друг от друга, но надеемся, что нам удалось осветить основные.
Дмитрий Фурманов,
юрист компании Pakketti
2001 #2
| 
